幾乎同一時間，兩大搜索巨頭谷歌和百度，不約而同地陷入了中國的“商標門”。

6月25日，上海大眾搬場物流有限公司（以下簡稱“大眾搬場”）起訴百度公司商標侵權案作出一審宣判，百度被判侵權，并責以賠償5萬元、承擔相關訴訟費用。

2007年，大眾搬場發(fā)現(xiàn)，在百度搜索“大眾搬場”四個字，排在前面的是各式各樣的上海“大眾搬場”公司，除了名字相近、行業(yè)相同之外，留下的電話各不相同，而真正的大眾搬場（熱線電話96811）卻不見蹤影。大眾搬場認為百度構成侵權，于是告到上海市第二中級人民法院。

而在廣州，因同樣遭遇而將谷歌告上法庭的臺山港益電器有限公司（以下簡稱港益）不服一審判決，于6月24日向廣州中院提起了上訴。

和大眾搬場一樣，2007年，港益發(fā)現(xiàn)在Google輸入公司享有獨占使用權的中文商標“綠島風”“Nedfon”關鍵字后，搜出的廣告鏈接指向競爭對手廣州第三電器廠的主頁，當年8月，港益將第三電器廠和北京谷翔信息技術有限公司（GOOGLE在中國的運營主體）一同告上法庭。

今年5月24日，廣州市白云區(qū)人民法院公布一審判決，第三電器廠構成侵權，處以罰款，而谷翔免責。

“像Google這樣的網(wǎng)絡媒體到底應不應該在這一事件中承擔相應的責任？這是我們的疑問，也是我們一定要追究到底的真正原因。” 港益新聞發(fā)言人周北亭說。

不一樣的判決

大眾搬場代理律師唐濟民告訴記者，最初他并沒有十足的把握能夠獲勝，因為此案沒有先例。但大眾搬場認為，打這個官司就是為了表明態(tài)度，澄清那些假冒網(wǎng)站不是真正的大眾搬場。

根據(jù)起訴書所稱，原告大眾搬場獲得了“大眾”注冊商標排他許可使用權。但近期在百度網(wǎng)站的“競價排名”欄目網(wǎng)頁中，出現(xiàn)大量假冒原告法人名稱的鏈接網(wǎng)站。

所謂關鍵字競價排名，是搜索引擎商推出的一種業(yè)務。當用戶搜索一些常用詞語時，從搜索引擎服務商購買了服務的廠商的名字會排在搜索的前列，并注明“推廣”兩個字。每當用戶點擊搜索的結果進入廠商的主頁時，廠商就要向搜索引擎服務商繳納一次費用，也就是百度的廣告收入。

唐濟民告訴記者，此前中國并沒有類似的訴訟，競價排名也屬于新生事物，因此并沒有現(xiàn)成的法律條文適用于本案。而大眾起訴百度能否勝訴，最后取決于三個問題。

“第一，百度的競價排名是不是廣告？”唐濟民說，如果是廣告，就適用于《廣告法》。而法院最后沒有認定它是廣告，但因為它是收費的，最后也認定它有合理注意的義務。
“第二，它的侵權關系是什么？”唐濟民說，他認為是商標侵權。
“第三，百度的行為構不構成不正當競爭？”唐濟民說，按照《反不正當競爭法》通常的理解，原被告應該處于同一個行業(yè)，并有競爭關系，而百度和大眾搬場并不在一個行業(yè)內(nèi)，這是一個特殊情況。但最后法院根據(jù)法理認定百度構成了共同侵權，即百度幫助了假冒公司侵權。

和大眾搬場一樣，港益在第三電器廠身上討回了公道。第三電器廠被認定為商標侵權，并課以罰款21000元。

不同的是，廣州市白云區(qū)人民法院認為，被告谷翔公司作為google.cn網(wǎng)站的經(jīng)營者，因其對第一被告第三電器廠在“Google AdWords”的網(wǎng)絡信息不具備編輯控制能力，對該網(wǎng)絡信息的合法性沒有監(jiān)控義務，且在訴訟過程中已及時停止了對被告第三電器廠在“Google AdWords”上的提供關鍵詞廣告服務，故原告要求兩被告立即停止被控侵權行為的訴訟請求已不存在事實的履行依據(jù)，法院對此不予支持。

此外，被告谷翔公司與被告第三電器廠就被控侵權行為并不構成共同侵權，因此，原告要求被告谷翔公司共同承擔賠償責任的訴訟請求，缺乏理據(jù)，法院也不予支持。

“Google為獲取廣告收益，在明知我們?yōu)?lsquo;綠島風’注冊商標的專用權人且該商標在國內(nèi)同行業(yè)具有較大知名度的情況下，在其開辦的搜索引擎上為第三電器廠的侵權行為提供宣傳平臺，其行為構成共同侵權，應承擔連帶賠償責任。”周北亭堅持。
周北亭認為，一審判決既已認定被上訴人谷翔經(jīng)營的“關鍵詞”屬于廣告行為，但又否認其作為廣告經(jīng)營者的審查義務，顯然自相矛盾。“作為廣告經(jīng)營者，谷翔公司負有審查義務而不履行，有明顯的過錯，對因此造成的侵權事實，依法應當承擔責任。”

Google全球副總裁劉允則回應稱，關鍵詞方面出現(xiàn)的一些問題，Google中國已經(jīng)注意到，但他認為，Google只是搜索引擎提供商，而不是內(nèi)容制造商，因此，關鍵詞方面出現(xiàn)糾紛與Google是沒有關系的。

另外，劉允表示，目前Google已經(jīng)預測到會出現(xiàn)這種糾紛，也注意到了市場上出現(xiàn)了這種糾紛，也在尋找通過Google內(nèi)部的種種技術和工具規(guī)避這種問題的產(chǎn)生。

“我們堅持認為google在這一事件中沒有過錯，對一審判決書中提到的網(wǎng)絡服務商的角色，我們也表示同意，所以我們沒有提出上訴。如果原告繼續(xù)上訴，我們會積極應訴。”谷翔公司代理律師、國浩律師所楊進安對本報記者表示。

至于同一性質(zhì)的案件為何上海和廣州兩地判決不一，上海信誠律師事務所律師唐建東認為，由于目前法律條文的空缺，各地做出不一樣的判罰是完全可能的。只有當一個問題引起足夠的注意時，才有可能通過立法，或者最高法院下文的方式來要求下屬法院按照統(tǒng)一的標準判決。

上海中匯律師事務所知識產(chǎn)權律師游云庭則認為，判決的關鍵在于搜索公司提供的服務是否收費。搜索引擎利用其搜索結果來賺錢，就必須承擔相應的責任。百度的關鍵字競價排名就是一種廣告，給百度帶去了收入，而百度對于其內(nèi)容的合法性應當負有檢查的義務。

但如果不收費，結果就完全不一樣了。由于搜索引擎的特殊性，搜索引擎本身不提供自有的信息，而是從互聯(lián)網(wǎng)上搜索別處的信息。“在現(xiàn)有的技術條件下，因為搜索引擎還沒有辦法區(qū)分網(wǎng)站內(nèi)容的真?zhèn)危裕瑸榱斯膭罴夹g的發(fā)展，如果在搜索結果中發(fā)現(xiàn)了侵權的網(wǎng)頁，搜索服務提供商并不必然構成侵權。” 游云庭認為。

代理商黑幕

一位業(yè)內(nèi)人士小唐（化名）向記者表示，搜索公司之所以容易出現(xiàn)侵權問題，是因為審查的不足。

小唐曾給中小企業(yè)做網(wǎng)站，并根據(jù)客戶的需要，為客戶注冊關鍵字廣告業(yè)務。“他們（搜索公司）的銷售人員為了完成銷售任務，會以低價把廣告賣給我，我再轉賣給我的客戶，賺取差價。”小唐向記者透露。

她還透露，做網(wǎng)站時可以為沒有法人資質(zhì)的個人來注冊含有虛假信息的網(wǎng)站，比如，在網(wǎng)站上冒充法人，而搜索公司沒有太多審查防止虛假信息。小唐透露，這樣的網(wǎng)站并不在少數(shù)。

為了證實小唐的說法，記者以企業(yè)主的身份咨詢了一家省級業(yè)務代理公司，銷售人員在向記者推銷關鍵字競價時明確告訴記者：“簽約時只要帶一個公章就可以了。”除此之外沒有別的資質(zhì)要求。

簽約之后，繳納一筆服務費和預存一筆錢，代理公司就會免費幫助廣告客戶做好網(wǎng)站，如果不懂互聯(lián)網(wǎng)，網(wǎng)站的維護可以完全委托給該代理公司幫忙。關鍵字的選擇可以由代理公司幫忙，也可以自己選擇，并且，對于關鍵字的選擇并沒有硬性的禁止規(guī)則。

另一位銷售人員表示，有沒有法人資格都不要緊。一方面，可以以個人的名義來簽約，另一方面，根據(jù)廣告客戶的需要，他們幫助做網(wǎng)站時，可以在網(wǎng)站上寫明一個公司，搜索公司審核時并不會管這方面的事情。

相關人士認為：“便宜的建站費用讓仿冒的公司很容易生存。這些‘公司’實際上要展示的只是一個電話號碼，其余的都可以是假的。”實際上，任何人都很容易通過一個公章和一個身份證獲得代理公司的幫助，在網(wǎng)絡上建立起自己的假冒網(wǎng)站。

為了證實這個現(xiàn)象普遍存在，記者詢問了另一家省級搜索業(yè)務代理公司。銷售人員同樣向記者表示，公司沒有注冊并不要緊，仍然可以以公司的名義來做網(wǎng)站。同時，網(wǎng)絡ICP備案由網(wǎng)監(jiān)部來查，“網(wǎng)監(jiān)部來查網(wǎng)站的時候，由我們公司來負責幫你備案，這樣你就可以放心了。”

該人員表示，大型行業(yè)比如機械類行業(yè)的審查和要求比較嚴格，對于服務行業(yè)則相對寬松。

另外，互聯(lián)網(wǎng)和一些灰色地帶也是容易產(chǎn)生侵權的地方，根據(jù)舉報，在記者輸入了“魔獸世界 私服”之后，搜索結果中有若干開私服的網(wǎng)站名列其中，并標明&ldq